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私募基金管理人登记的常见问题之实际控制人

关于私募基金管理人登记的常见问题之实际控制人

实际控制人的概念在一定程度上与控股股东的概念有重叠之处。《公司法》第二百一十七条规定,“控股股东”是指“出资额占有限责任公司资本总额50%以上,或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50%以上的股东;出资额或者持有股份的比例虽然不足50%,但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东”。实际控制人是指“虽不是公司的股东,但通过投资关系、协议或者其他安排,能够实际支配公司行为的人。”

中国证监会《上市公司收购管理办法》关于“上市公司控制权”的解释如下:第八十四条有下列情形之一的,为拥有上市公司控制权:

(一)投资者为上市公司持股50%以上的控股股东;

(二)投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%;

(三)投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任;

(四)投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响;

《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用-证券期货法律适用意见第1号》“二、公司控制权是能够对股东大会的决议产生重大影响或者能够实际支配公司行为的权力,其渊源是对公司的直接或者间接的股权投资关系。

因此,认定公司控制权的归属,既需要审查相应的股权投资关系,也需要根据个案的实际情况,综合对发行人股东大会、董事会决议的实质影响、对董事和高级管理人员的提名及任免所起的作用等因素进行分析判断。”

因基金业协会“资产管理业务综合报送平台”中,申请机构的实际控制人为必填信息之一,申请机构没有实际控制人暂时存在登记障碍。并且,此系必填项,即从监管角度看,要求申请机构必须存在实际控制人。因而,需穿透核查至自然人或国资控股企业或集体企业、上市公司、受国外监管部门监管的境外机构,并披露该实际控制人的基本信息。

判断公司控制权的归属及认定实际控制人,既需要审查股权投资关系;也需综合申请机构的股东会、董事会决议的实质影响以及对董监高等管理人员的提名及任免所起到的实质性作用。具体表现形式,既可以为在股权层面直接或间接持股达到控股的程度(如直接或间接持股超过50%);或通过投资关系、协议或其他安排,能对公司的经营管理及决策、董监高的任免起决定性作用;或是上述两种的结合。最终达到实际控制人能够对机构起到的实际支配作用

同时,为保持法律意见书与资产管理业务综合报送平台信息的一致性,必须明确申请机构的实际控制人,并说明实际控制人情况。如实披露实际控制人的基本身份信息、学历信息以及工作经历等信息。尤其是对不参与经营管理的实际控制人,不是高管,建议以高管的标准对实际控制人的背景情况、工作履历进行披露。