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关于电子合同的效力问题
关于电子合同的效力问题


  现在电子商务主要有两大类,一种是直接电子商务,整个交易行为都在网上进行,包括电子支付、派送等,但这种交易范围比较窄,主要用于购买软件、电话卡或机票等。还有一部分是间接电子商务,包括商品的挑选、订购和费用支付等都是在网上进行。但尽管如此,最后还是要通过传统的邮送方式交付给买方。这种情况适用于生活用品、工农业产品的买卖。上述两种方式都会长期并存。我国目前的电子商务大部分均不在上述两种方式之列,因为我们的支付和派送两个环节是按照传统的商务形式进行的,充其量不过是一种网上订货。
  比如买飞机票,真正的电子商务应该是把信用卡号码和密码提供给对方以后,确定相关的车次、班次和价钱,对方就给买方一个号码,凭这个号码买方就可以直接到机场领登机牌上飞机了。我国现在的做法是先订好,然后交钱、领票都在实际情况下完成,网上没有办法完成这些具体的操作,因此国内目前的做法不能算网上购物。网上购物应该是无纸化的,其交易过程都没有纸面的记载,只是在买方信用卡记录上有一笔钱被划出去了,最终的结果连发票都没有。
  关于电子合同的效力问题, 一般情况下,除了小规模的交易,大宗的交易都要以书面订立。但是电子化合同不是书面合同,不能满足法律关于书面的要求。 我国采取的是扩大解释的办法,把不是书面形式的合同,扩大解释成为是书面形式的合同。合同法规定,书面形式是指合同书、信件以及数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形表现所载内容的形式。这里是把电子合同数据电文的形式扩大称之为书面形式,虽然它在物质形态上并不是书面形式。 还有一种办法就是,联合国贸发会《电子商务示范法》将电子合同另列为一类,成为除口头、书面合同以外的合同形式。目前,我国对这个问题已经解决,电子合同已满足了关于书面形式的要求。
  电子合同存在和发展的第二个障碍就是法律对合同签字和盖章才能成立的要求,单纯的书面合同不能起到证明法律事实的作用,除了书面要素还有两个要素,一个是签字盖章,另一个是要原件,复印件则不承认其效力,只有在三个要件都满足的情况下,才能证明其真实性和完整性。法律要求必须签字盖章合同才能成立,电子合同没有签名也不能成立。随着技术的发展,人们发明了符号和代码组成的形式,这种形式已经改变手签和盖章这种概念。虽然传统签名和电子签名之间存在很大的差异,但是只要电子签名能够实现与传统签名相同的基本功能就可以以电子合同代替后者。
  只是在《合同法》里规定,当事人采用信件、数据电文等形式订立的合同,可以在合同成立之前要求签订确认书,签订确认书时合同成立。我们认为,合同法并没有直接确认电子签名的有效性,电子签名不是依照法律自然就有法律效力,它的有效性是可以通过合同当事人事后的确认,以确认书的形式来约定的。而确认书仍然是纸面形式,实际上是当事人以纸面的书面文件确定数据电文的“书面文件”的有效性,这种数据电文的有效性是很有限和不确定的。  
  电子证据是介于物证和书证的独立的证据。目前,我国法律还未将电子证据作为独立的证据使用。我们认为,在目前情况下,可以把电子证据归入民事诉讼法里的视听资料这类证据中。因为电子证据虽然没有单独作为新类型的证据,但它在我国的司法实践中还是有法律依据的,并不存在法律上的障碍。不过这种证据资料既然归于视听资料,就不能单独使用,只能作为间接证据使用。因为法律规定,“人民法院对视听资料要辨别真伪,并结合本案的其它证据才能认定是否可以作为定案的依据”。看来,这一规定还不是很令人满意。
  在实践中,双方都认可的电子证据,打印件可以作为定案的依据。如果一方提交打印稿,原稿已经从电脑里永久删除了,除非对方认可,否则不能作为依据。经过电子签名的文件,如果与认证中心或者事先确认的签字相符,可以认定为事实,如果没有签名,则只能向网络服务商进行调查或者证据保全。电子交易中最好能约定电子文件由第三方(中间商或者是网络服务商)储存记录或者转存证据。